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      2020年04月15日 星期三

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      住建部發文,“母公司”中標“子公司”施工屬于轉包!

      發布時間:2019-01-21 已瀏覽: 1024 次

       

       

      剛剛住建部印發通知,自2019年1月1日起,新版《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》(建市規〔2019〕1號)正式實施。

      處罰追溯期限

      對于違法發包、轉包、違法分包、掛靠等違法行為的行政處罰追溯期限,應當按照法工辦發〔2017〕223號文件的規定,從存在違法發包、轉包、違法分包、掛靠的建筑工程竣工驗收之日起計算;

      合同工程量未全部完成而解除或終止履行合同的,自合同解除或終止之日起計算。

      掛靠

      掛靠,是指單位或個人以其他有資質的施工單位的名義承攬工程的行為。承攬工程,包括參與投標、訂立合同、辦理有關施工手續、從事施工等活動。

      存在下列情形之一的,屬于掛靠:

      (一)沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資質承攬工程的;

      (二)有資質的施工單位相互借用資質承攬工程的,包括資質等級低的借用資質等級高的,資質等級高的借用資質等級低的,相同資質等級相互借用的;

      (三)“轉包”認定條款中第(三)至(九)項規定的情形,有證據證明屬于掛靠的。

      轉包

      轉包,是指承包單位承包工程后,不履行合同約定的責任和義務,將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉給其他單位或個人施工的行為。

      存在下列情形之一的,應當認定為轉包,但有證據證明屬于掛靠或者其他違法行為的除外:

      (一)承包單位將其承包的全部工程轉給其他單位(包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨立法人資格的子公司施工的情形)或個人施工的;

      (二)承包單位將其承包的全部工程肢解以后,以分包的名義分別轉給其他單位或個人施工的;

      (三)施工總承包單位或專業承包單位未派駐項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人等主要管理人員,或派駐的項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人中一人及以上與施工單位沒有訂立勞動合同且沒有建立勞動工資和社會養老保險關系,或派駐的項目負責人未對該工程的施工活動進行組織管理,又不能進行合理解釋并提供相應證明的;

      (四)合同約定由承包單位負責采購的主要建筑材料、構配件及工程設備或租賃的施工機械設備,由其他單位或個人采購、租賃,或施工單位不能提供有關采購、租賃合同及發票等證明,又不能進行合理解釋并提供相應證明的;

      (五)專業作業承包人承包的范圍是承包單位承包的全部工程,專業作業承包人計取的是除上繳給承包單位“管理費”之外的全部工程價款的;

      (六)承包單位通過采取合作、聯營、個人承包等形式或名義,直接或變相將其承包的全部工程轉給其他單位或個人施工的;

      (七)專業工程的發包單位不是該工程的施工總承包或專業承包單位的,但建設單位依約作為發包單位的除外;

      (八)專業作業的發包單位不是該工程承包單位的;

      (九)施工合同主體之間沒有工程款收付關系,或者承包單位收到款項后又將款項轉撥給其他單位和個人,又不能進行合理解釋并提供材料證明的。

      兩個以上的單位組成聯合體承包工程,在聯合體分工協議中約定或者在項目實際實施過程中,聯合體一方不進行施工也未對施工活動進行組織管理的,并且向聯合體其他方收取管理費或者其他類似費用的,視為聯合體一方將承包的工程轉包給聯合體其他方。

      違法分包

      違法分包,是指承包單位承包工程后違反法律法規規定,把單位工程或分部分項工程分包給其他單位或個人施工的行為。

      存在下列情形之一的,屬于違法分包:

      (一)承包單位將其承包的工程分包給個人的;

      (二)施工總承包單位或專業承包單位將工程分包給不具備相應資質單位的;

      (三)施工總承包單位將施工總承包合同范圍內工程主體結構的施工分包給其他單位的,鋼結構工程除外;

      (四)專業分包單位將其承包的專業工程中非勞務作業部分再分包的;

      (五)專業作業承包人將其承包的勞務再分包的;

      (六)專業作業承包人除計取勞務作業費用外,還計取主要建筑材料款和大中型施工機械設備、主要周轉材料費用的。

      原《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法(試行)》(建市〔2014〕118號)同時廢止。

      文末附住建部通知全文以及《全國人大法工委關于對建筑施工企業母公司承接工程后交由子公司實施是否屬于轉包以及行政處罰兩年追訴期認定法律適用問題的意見》(法工辦發〔2017〕223號)通知全文。

      《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法(試行)》與《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》對比

      住建部發文,“母公司”中標“子公司”施工屬于轉包!

       

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